Por: Coleman Jackson, Abogado y Contador Certificado Publico
Fecha: 01 noviembre, 2021
Suponga que su empresa no ha sido adjudicataria de un contrato con el gobierno o ha ganado una adjudicación y un postor no seleccionado está protestando por su premio. En ese caso, es fundamental defender enérgicamente sus derechos. En el mercado federal, las protestas por licitación son un mecanismo de supervisión integral, que garantiza que los estatutos y regulaciones de adquisiciones lleven a cabo los objetivos de la política de adquisiciones federales.O Suponga que una empresa cree que el gobierno federal no cumplió con los términos de una licitación (es decir, IFB, RFP, RFQ, etc.) o las leyes o regulaciones aplicables en una transacción de adquisición. En casos como estos, la empresa (licitador) debe seguir reglas estrictas o enfrentarse a la pérdida del derecho a protestar. ¿Qué es una propuesta de protesta? Una protesta por licitación es un desafío legal a las acciones del gobierno durante la fase de adquisiciones, incluida la evaluación de licitaciones / propuestas y la adjudicación de un contrato gubernamental. El cómo, cuándo y dónde de las protestas por licitación están controlados por diversas leyes y regulaciones.
Las protestas por licitación se pueden presentar en diferentes foros y están sujetas a plazos estrictos que deben seguirse adecuadamente. Ya sea defendiendo una protesta como un adjudicatario exitoso o procesando una protesta como un postor decepcionado, todos los contratistas del gobierno deben comprender el proceso de protesta de licitación para defender sus adjudicaciones de contrato de la protesta con éxito o reivindicar sus derechos a la competencia plena y abierta como manifestante. En primer lugar, aclaremos algunas confusiones y dudas sobre el proceso de protesta por licitación.
Descripción general de la protesta de oferta
Las protestas por licitación son impugnaciones legales presentadas por los licitadores contra la forma en que el gobierno ha llevado a cabo una transacción de adquisición.
Una parte interesada puede protestar ante la agencia, la Oficina de Responsabilidad del Gobierno (GAO) o la Corte de Reclamaciones Federales de los Estados Unidos (COFC).
El mejor lugar para presentar una protesta por licitación dependerá de varios hechos. Las consideraciones principales incluyen el valor de la adquisición para su empresa, el costo de realizar una protesta en el lugar en particular, si la protesta sería oportuna en el lugar (es decir, una protesta que no es oportuna en la GAO puede ser oportuna en el COFC), y si la protesta involucrará información que requiera una orden de protección (es decir, la comunicación competitiva se limita a los abogados y no se divulga a las empresas involucradas). En los últimos años, la mayoría de las protestas de licitación se presentan ante la GAO, por lo que, en nuestro blog, nos centraremos en el proceso de protesta de licitación de la GAO.
La GAO ha definido el estándar básico de su revisión de una protesta de licitación de la siguiente manera: “La evaluación de la propuesta de un oferente es un asunto dentro de la discreción de la agencia. El mero desacuerdo de un manifestante con el juicio de la agencia en su determinación del mérito relativo de las propuestas en competencia no establece que la evaluación fuera irrazonable. Si bien no sustituiremos nuestro juicio por el de la agencia, cuestionaremos las conclusiones de la agencia cuando sean inconsistentes con los criterios de solicitud y los estatutos y regulaciones de adquisiciones aplicables, no estén documentados o no tengan una base razonable «.
La cantidad de días que tenga para presentar una protesta dependerá de la base de la protesta para comenzar. En general, si una protesta se basa en un problema obvio con los documentos de licitación, la protesta debe presentarse antes de la fecha en que se debe presentar la oferta o propuesta. El propósito de esta regla es evitar que un contratista se sienta en sus derechos para desafiar lo que cree que es una solicitud injusta, tira los dados para ver si gana y luego, si no tiene éxito, presenta una protesta.
Los requisitos de tiempo para otras protestas, como un desafío a la decisión del gobierno de adjudicar el proyecto a otra empresa, dependerán del lugar de la protesta. En la GAO, se debe presentar una protesta dentro de los diez días posteriores a que se conozca o debiera haberse conocido la base de la protesta. Si se solicita un interrogatorio y se requiere que el gobierno proporcione el interrogatorio (es decir, contratación negociada bajo FAR Parte 15), entonces la protesta puede presentarse dentro de los diez días posteriores al interrogatorio.
Sin embargo, hay beneficios de presentar la protesta incluso antes debido a la regla de suspensión automática. Una suspensión automática (es decir, se requiere que el gobierno retenga la adjudicación y suspenda la ejecución del contrato) si la protesta se presenta ante la GAO dentro de los cinco días posteriores a la fecha de informe obligatoria ofrecida o dentro de los diez días posteriores a la adjudicación del contrato. Una suspensión del desempeño puede ser muy importante, ya que puede afectar su remedio o alivio final. Sin la suspensión automática, el contrato continuará ejecutándose y es posible que no quede ningún requisito del contrato por adjudicarle, incluso si su protesta tiene éxito.
Una vez que su protesta se presenta ante la GAO, la agencia tiene 30 días para proporcionar el informe de la agencia (AR). El AR incluirá documentos que respondan a los argumentos de su protesta, incluidos los documentos solicitados explícitamente en su protesta. El AR consistirá en una declaración del oficial de contratación sobre los motivos de la protesta y un memorando legal del abogado de la agencia. Además, el AR mostrará lo que hizo la agencia durante el proceso de contratación, lo que puede reforzar la protesta inicial o proporcionar motivos adicionales para la protesta. A veces, la agencia se niega a proporcionar ciertos documentos solicitados y la disputa debe ser resuelta por el abogado de la GAO asignado a la protesta.
La agencia o un adjudicatario que intervenga puede solicitar que se desestime la totalidad o parte de su protesta. Tales solicitudes de la agencia o del interventor a menudo se basan en argumentos de oportunidad, posición, madurez y falta de prejuicios. Si se presenta una solicitud de desestimación, el protestante deberá presentar una respuesta oponiéndose a la oferta. Si se presenta una solicitud de despido, a menudo es antes de la fecha límite de 30 días para presentar el AR. Este AR debe revisarse cuidadosamente y con habilidad porque a menudo es una fuente de información histórica muy útil relacionada con las acciones de los funcionarios gubernamentales en la adjudicación de contratos gubernamentales bajo leyes de competencia abierta y justa.
Una vez que se proporciona el AR, el manifestante tiene diez días para presentar comentarios en respuesta a los argumentos de la agencia. Si el manifestante no aborda cualquier motivo de protesta en sus palabras, la GAO considerará el entorno omitido como abandonado por el manifestante. El manifestante debe ser meticuloso al reunir los hechos; y el protestante de la oferta debe aplicar de manera coherente y exhaustiva los principios legales de contratación gubernamental pertinentes cuando impugne las adjudicaciones de contratos gubernamentales en la GAO o en cualquier otro foro legal.
Además de los comentarios, como mencioné al pegar antes, un manifestante a menudo descubre motivos adicionales de protesta al revisar el AR. Revisé el AR de inmediato; porque el tiempo es esencial. Estos diferentes motivos de protesta deben presentarse dentro de los diez días posteriores a la recepción del AR (es decir, dentro de los diez días posteriores a conocer la base del motivo de la protesta). Se requerirá que la agencia presente un AR complementario en respuesta, y el manifestante tendrá que presentar comentarios adicionales. El proceso de protestas suplementarias está truncado (por ejemplo, la GAO puede requerir que la AR suplementaria se presente dentro de diez días en lugar de los 30 días asignados para la AR inicial).
La agencia puede tomar medidas correctivas en cualquier momento del proceso. La acción correctiva por parte de la agencia es un reconocimiento de que no cumplieron con alguna parte del proceso de adquisición y, por lo tanto, están corrigiendo ese error. La agencia tiene amplia discreción en la acción correctiva y, a menudo, incluye una reevaluación de propuestas o enmiendas a la solicitud. Si la agencia toma una acción correctiva, la GAO descartará la parte de la protesta relacionada con la acción correctiva.
La GAO emitirá su decisión dentro de los 100 días posteriores a la presentación de la protesta. La GAO puede negar o sostener la protesta, total o parcialmente. Si se apoya la protesta, la GAO indicará a la agencia que solucione el problema. Si la GAO niega una protesta, el manifestante puede volver a presentar la protesta ante el Tribunal de Reclamaciones Federales.
Es comprensible que los clientes a menudo quieran saber la probabilidad de que su protesta tenga éxito. Sin embargo, la posibilidad de éxito o fracaso depende de los hechos específicos de cada protesta. Además, muchas protestas exitosas se basan en la protesta complementaria, que no está disponible para el manifestante hasta que se presente el AR. Sin embargo, estadísticamente, la GAO ha informado que la tasa de efectividad de las protestas en los últimos años está entre el 42% y el 45%. Eso significa que casi la mitad de las protestas presentadas dan como resultado que la GAO sostenga la protesta o que la agencia tome medidas correctivas para remediar los errores citados en la protesta.
Debe hablar de inmediato con un abogado y un consejero si cree que el gobierno no ha cumplido con los términos de una solicitud o con las leyes y regulaciones de contratación gubernamentales aplicables. La orientación y evaluación oportunas de su posible protesta de oferta son esenciales para cumplir con los estrictos requisitos para protestar por adjudicaciones de contratos gubernamentales. Esta es simplemente una descripción general de las estrategias para responder a las protestas por licitaciones en la contratación pública; El conocimiento y la habilidad en derecho contractual del gobierno y la evaluación adecuada de todos los hechos y circunstancias son extremadamente importantes cuando se persiguen estrategias legales.
Este blog de derecho está escrito por La Firma de Abogados de Impuestos | Litigación | Inmigración de Coleman Jackson, P.C. con fines educativos; Esto no crea relación de abogado-cliente entre esta firma de abogados y el lector. Usted debe consultar con un asesor legal en su área geográfica con respecto a todas las cuestiones legales que lo afectan a usted, su familia o negocio.
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