Por Coleman  Jackson, Abogado, CPA
Octubre 30, 2017

Conforme a las leyes de los Estados Unidos, una responsabilidad anual de información y divulgación recae sobre cualquier persona de los Estados Unidos con intereses financieros o autoridad signataria sobre un banco, corretaje, acciones o cualquier otra cuenta financiera en un país extranjero. Mirar 31 U.S.C. Sec. 5314(a) and regulation 31 C.F.R. Sec. 1010.350(a).  The Bank Secrecy Act (“BSA”), U.S.C. Sec. 5311, et seq., requiere que las personas de los Estado Unidos conserven registros y presenten informes con respecto a sus tenencias de cuentas bancarias en el extranjero. La persona de los Estados Unidos se define en el estatuto y las reglamentaciones como ciudadanos estadounidenses, extranjeros residentes, fideicomisos, propiedades y entidades nacionales que tienen intereses en cuentas financieras extranjeras y que cumplen con el umbral de presentación de informes según el estatuto. El umbral de información es cuenta (s) bancaria (s) con saldos de $ 10,000 en cualquier momento durante el año calendario en una cuenta financiera o en una combinación de cuentas financieras. Los ciudadanos estadounidenses y los residentes permanentes legales de los Estados Unidos están incluidos en la definición de personas de EE. UU. Independientemente de dónde residan realmente en el mundo, siempre que su ciudadanía estadounidense no haya sido confiscada, o que el permiso de residencia permanente de LPR no haya sido administrativamente o judicialmente revocado o abandonado. Además, los extranjeros residentes en los territorios de los EE. UU. Y las entidades del territorio de los EE. UU. También están sujetos a los informes de FBAR.

Actualmente, el FBAR se archiva en el Formulario 114 cada 15 de abril con en Financial Crimes Enforcement Network.  Las multas civiles varían dependiendo de si la persona de los EE.UU. Que no presentó oportunamente el Formulario 114 actuó de manera no deliberada o si actuó de manera deliberada. Las infracciones no voluntarias de los requisitos de presentación de FBAR dan como resultado una multa máxima de $ 10,000. Sin embargo, la multa por violar intencionalmente los requisitos de informes FBAR puede resultar en una multa civil de $ 100,000 o el cincuenta por ciento del saldo más alto en la cuenta en el momento de la violación. Mirar 31 U.S.C. Sec. 5321(a)
para una discusión completa de las penalidades permitidas que se pueden ejecutar en las personas de los EE. UU. que violen los requisitos de información de FBAR. El Congreso de EE. UU. ha redactado los estatutos FBAR de esa manera, así la mejor manera de describirlo es así: responsabilidad estricta. En el caso de una violación voluntaria; una vez que lo condenan, es una responsabilidad estricta, ya que no existe una defensa de causa razonable disponible para un contribuyente que deliberadamente viole los requisitos de divulgación de FBAR. Pero como divulgamos más adelante en este blog, los hechos y circunstancias importan en la falla intencional para presentar casos. Pero en cuanto a los casos no deliberados, vamos a dejar en claro en este momento: Causa razonable es una posible defensa para las violaciones no deliberadas de los estatutos de FBAR. Si la persona de los EE. UU. No dejó de presentarla o si la falta de presentación oportuna fue atribuible a una causa razonable (como la confianza en contadores o preparadores de impuestos profesionales u otras razones creíbles), no debería haber una penalización de FBAR ni intentos del IRS cobrar una multa sería una violación de la ley. Mirar White Mountain Apache Tribe, 537 U.S. 465, 477 (2003) and 31 U.S.C. Sec. 5321(a)(5)(B)(ii)(I).
En este blog, nos centraremos en la supuesta violación deliberada de los requisitos de informes FBAR. Primero, el contribuyente debe permanecer en silencio porque las Cortes han dicho que la carga de la prueba recae en el Servicio de Impuestos Internos para probar que el contribuyente violó deliberadamente los requisitos de información de FBAR. NO HAGA NINGUNA DEMANDA de que tuvo la intención requerida de violar la ley. Una admisión a un examinador, agente u oficial del IRS será difícil de superar incluso con el equipo legal más hábil. Entonces, lo mejor es permanecer en silencio, buscar asesoría legal y cooperar completamente con el IRS. Eso no incluye hacer admisiones desinformadas. La ley que rige FBAR (cuando las acciones no son voluntarias, involuntarias en lugar de deliberadas) es compleja y lo que el contribuyente puede pensar es una declaración honesta o una interpretación de hechos, puede no ser toda la verdad y nada más que la verdad. Es difícil y quizás imposible desentrañar verdades a medias, errores, malentendidos o mentiras directas sin consecuencias legales involuntarias. Las mentiras caen en más mentiras y, a menos que el contribuyente se dedique a la gimnasia, lo mejor es dejar que los expertos le den vueltas.

¿Qué es el comportamiento intencional en la ley tributaria federal? La conducta intencional es claramente algo más que negligencia o acciones inadvertidas. La Corte Suprema de los Estados Unidos declaró hace más de diez años que «cuando la voluntariedad es una condición legal de responsabilidad civil, en general se considera que abarca no solo conocer las violaciones de una norma, sino también las imprudentes». El caso de la Corte Suprema de los Estados Unidos de Safeco Ins. Co. of Am. v Burr, 551 U.S. 47, 57 (2007) controla lo que el IRS debe probar si espera prevalecer en una violación intencional civil del caso de requisitos de información FBAR. Tenga en cuenta que la negligencia o las acciones inadvertidas no están incluidas en la definición ‘intencional’ del Tribunal Supremo de EE. UU. El incumplimiento negligente e inadvertido de cumplir con los requisitos de información FBAR se clasifica como ‘infracciones no intencionales’; y en esos casos, la persona infractora de EE. UU. debería plantear todas las defensas de causa razonable que pudieran ser plausibles bajo las circunstancias. El contribuyente no debe pagar ninguna multa más de la que legítimamente debe después de considerar todos los hechos y circunstancias. Tenga cuidado: las violaciones repetitivas de los requisitos de informes FBAR podrían interpretarse como ‘comportamiento voluntario’. Múltiples errores inadvertidos pueden no pasar la prueba del olfato: este comportamiento imprudente podría ser el hedor de desairar intencionalmente el sistema impositivo, y muy probablemente conduciría a un cargo de ‘violación deliberada’ e incluso posiblemente a un cargo por evasión de impuestos. Si esos son los hechos y las circunstancias, una defensa de causa razonable está seriamente comprometida. La imprudencia es solo unos pocos pasos de intencional. Cuanta más educación tienen las personas de EE. UU. Con respecto a las cosas discutidas en este blog; cuanto más cerca del «continuo de decisión» llegan a la «imprudencia e intencionalidad» cuando su comportamiento posterior no se ajusta a su nivel de conocimiento. El buen carácter moral importa en la legislación fiscal y en cualquier otra parte de una sociedad civil.

La mejor manera de ver esto es en lo que me refiero como un «continuo de decisión»; en el caso de «no cumplir oportunamente con los requisitos de informe FBAR» ese continuo de decisiones, se pasa de la negligencia a una o más acciones inadvertidas en muchas más acciones involuntarias a acciones intencionales que resultan en el incumplimiento de los requisitos de informes FBAR. La multa civil adecuada, si la hay, depende de la culpabilidad de las personas estadounidenses por no cumplir con la ley. La multa real pagada podría oscilar entre cero dólares en el caso de una defensa exitosa de causa razonable en un caso de violación no voluntario a millones o más dólares en cuentas bancarias en dólares con violación deliberada de los requisitos de información FBAR. ¡Una penalización basada en un porcentaje del saldo de la cuenta bancaria extranjera puede volverse enorme rápidamente! En realidad, las multas FBAR, junto con otras multas e intereses fiscales, podrían borrar la riqueza de los contribuyentes y, una vez condenados, quitarles la libertad. Los contribuyentes nunca deberían conceder nada en estos casos porque la exposición monetaria puede ser extremadamente alta. También hay posibles exposiciones criminales por violaciones FBAR; hemos escrito sobre exposiciones criminales resultantes de violaciones FBAR en uno o más de nuestros blogs anteriores; los estándares de prueba y cargas en asuntos criminales son diferentes que en esos casos civiles. Vamos a omitir esa discusión aquí. La mejor estrategia inicial en casos de FBAR es el silencio hasta que la persona de los EE. UU. Y su equipo legal puedan descubrir con qué se están enfrentando y desarrollar la estrategia legal ideal dadas las circunstancias.

Si el IRS intenta imponer la «multa por violación voluntaria» que es la mayor de $ 100,000 o el cincuenta por ciento del saldo de la cuenta en el momento de la violación, recuerde; en un caso de sanción civil, el gobierno debe demostrar que sus acciones fueron ‘voluntarias’. Deben demostrar, por una preponderancia de la evidencia (más probable que no), que intencionalmente hizo algo más que firmar su declaración de impuestos. Tampoco marcar la casilla «NO» con respecto a las cuentas bancarias extranjeras en la declaración de impuestos constituye una prueba prima facie de «intención deliberada de violar los requisitos de información FBAR». A menudo en el pasado, el IRS ha hecho estos argumentos sobre la firma y las casillas marcadas en la declaración de impuestos del contribuyente. Pero los Tribunales han reiterado que «la firma de un contribuyente en una declaración no prueba en sí misma su conocimiento de los contenidos». Un tribunal competente examinará todos los hechos y circunstancias y luego aplicará las leyes aplicables, lo que significa que hay lugar para la discusión y para presentar una defensa vigorosa.   En el caso United States v Mohney, 949 F.2d 1397 (6^th Cir. 1991), la Corte describe el matiz que atraviesan los tribunales al analizar este tipo de casos impositivos. Por cierto, estos casos pueden ser juzgados en un tribunal federal de distrito, en un tribunal federal de reclamos o en el Tribunal Fiscal de los Estados Unidos. Los casos pueden ser juzgados en el tribunal fiscal sin pagar primero la multa; sin embargo, en los tribunales de distrito o el tribunal federal de reclamos, los contribuyentes deben pagar primero la multa civil FBAR y cualquier otra penalidad e interés fiscal relacionado.

Un caso FBAR decidido en Abril 2017 en el United States District Court for the Eastern District of Pennsylvania ( Case 2:15-cv-05853-MMB, Arthur Bedrosian v The United States of America, Department of the Treasury, Internal Revenue Service) debería darles a los contribuyentes que luchan a través de las acusaciones del IRS sobre la violación deliberada de los requisitos de información de FBAR. En el caso Bedrosian, el contribuyente ganó contra el fracaso voluntario del gobierno de los EE. UU. para presentar una alegación de FBAR en la corte! ¡Los contribuyentes pueden ganar la omisión voluntaria de presentar los casos de FBAR en la corte! Según lo informado por el Tribunal en el caso Bedrosian, Bedrosian, un Director Ejecutivo en la industria farmacéutica era un ciudadano de los Estados Unidos que tenía dos cuentas bancarias en el extranjero. Durante años, siguiendo el consejo de sus contadores, no divulgó estas cuentas en su declaración de impuestos y no presentó los informes FBAR requeridos para ninguna de las cuentas, aunque se cumplió el umbral de 10.000 dólares en esos años. En 2007, después de consultar a otro contador por su trabajo tributario, se le informó que tenía problemas con la presentación de FBAR. Reveló una de las cuentas pero no la otra en sus archivos FBAR 2007. Para ser breve: el IRS le envió una carta el 18 de julio de 2013 declarando que imponía una multa por su omisión deliberada de presentar TDF 90.22.1. El Formulario de notificación FBAR en 2007 fue el Formulario TDF 90.22.1; ahora es la Forma 114. De todos modos, el IRS propuso tener acceso a una multa de $ 975,789.17 que era el 50% del valor máximo de la cuenta ($ 1,951,578.34), que es la penalidad máxima permitida según el estatuto. Bedrosian presentó una demanda en el tribunal del distrito federal el 27 de octubre de 2015. Lo que hay que notar en el caso Bedrosian es que el Tribunal dijo que los hechos son importantes en el fracaso voluntario para presentar los casos de FBAR. El gobierno debe probar que Bedrosian no presentó deliberadamente un informe FBAR preciso en 2007; El conocimiento de Bedrosian sobre sus requisitos de informes FBAR son hechos relevantes, y su relación con sus contadores también son hechos relevantes; a pesar de que no hay una defensa de causa razonable en ‘fallas voluntarias para presentar casos de FBAR’. ¡LOS HECHOS SON IMPORTANTES! ¡LOS CONTRIBUYENTES PUEDEN GANAR EL INCUMPLIMIENTO DE PRESENTAR CASOS DE FBAR EN EL TRIBUNAL! El punto de este caso es que las personas de EE. UU. Pueden tener esperanzas en los tribunales por la omisión deliberada de presentar los casos de FBAR porque el IRS debe probar que el contribuyente voluntariamente violó el estatuto de FBAR. Esto es cierto a pesar de que la excepción de ‘causa razonable’ solo existe para las violaciones no voluntarias como se muestra en 31 U.S.C. Sec. 5321(a)(5(C)(ii). La intención de violar el estatuto o el descuido imprudente de los requisitos de divulgación (no dar una actitud que no te importa) debe probarse; cuál es la intención de alguien puede ser probado por evidencia directa; tales como una admisión en contra de intereses, testimonios creíbles de testigos, cartas o documentos contemporáneos; pero lo más probable es que los tribunales decidan este tipo de casos en todos los hechos y circunstancias. El gobierno debe probar que el contribuyente violó la estatua deliberadamente, lo que ha sido definido por el Tribunal Supremo de los EE. UU. Y los tribunales subsiguientes como «intención deliberada o comportamiento imprudente». Si los hechos están del lado de la persona de los EE. UU., los contribuyentes pueden ganar la omisión voluntaria de presentar los casos de FBAR en la corte.

Este blog de derecho está escrito por  La Firma de Abogados de Impuestos | Litigación  | Inmigración de Coleman Jackson, P.C. con fines educativos; Esto no crea relación de abogado-cliente entre esta firma de abogados y el lector. Usted debe consultar con un asesor legal en su área geográfica con respecto a todas las cuestiones legales que lo afectan a usted, su familia o negocio.

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